如果被轉(zhuǎn)讓的境外控股公司所在國實(shí)際稅負(fù)低于12.5%或?qū)ζ渚用窬惩馑貌坏盟枚惖模枰峤簧鲜鱿嚓P(guān)資料。如果簡單從條文本身規(guī)定判斷，并無不妥，但實(shí)踐操作中可能存在如下問題：

 

1、境外投資方具體何種方式的轉(zhuǎn)讓構(gòu)成條文所指的“間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)”；

 

2、如何測定境外控股公司所在國（地區(qū)）實(shí)際稅負(fù)低于12.5%或該國稅負(fù)高于12.5%，但無資本利得稅的規(guī)定，由該如何處理？

 

3、國際跨國交易多傾向一定程度的保密性，及時(shí)母子公司或關(guān)聯(lián)公司之間的關(guān)系，多不對(duì)外公開。按照該條規(guī)定，需要披露的信息量非常大，必將增加有關(guān)各各方的負(fù)擔(dān)。同時(shí)，相關(guān)資料要求亦比較籠統(tǒng)，相關(guān)各方亦不是很清楚資料應(yīng)提供到何種程度方能滿足主管機(jī)關(guān)之要求。

 

4、另外，鑒于提供上述資料的責(zé)任方為出售方，假使出售方怠于或拒絕向有關(guān)稅務(wù)當(dāng)局提供要求之文件，該情形對(duì)股權(quán)收購方有何種影響？

 

根據(jù)698號(hào)文第六條：境外投資方（實(shí)際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)層報(bào)稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)對(duì)該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。本條規(guī)定對(duì)境外交易各方影響非常大，需要雙方在前期商務(wù)談判、交易架構(gòu)設(shè)定及合同文本擬定等方面加以約定，減少本條可能給交易帶來的負(fù)面影響。同時(shí)，本條在實(shí)踐操作中可能存在如下問題：

 

1、如何判定境外投資方“濫用組織形式”安排交易；

 

2、交易不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避所得稅納稅義務(wù)；

 

3、地方稅務(wù)局層報(bào)稅務(wù)總局的流程及時(shí)限？由于稅務(wù)成本是交易各方設(shè)計(jì)交易架構(gòu)、確定交易價(jià)值等重要影響因素，如果有關(guān)機(jī)關(guān)遲遲不能就交易的性質(zhì)進(jìn)行結(jié)論性判定，將嚴(yán)重影響交易的推進(jìn)；

 

4、如果最終被否定境外控股公司的存在，這種結(jié)論將構(gòu)成交易交割與完成的重大因素，負(fù)面影響交易收購方的利益。當(dāng)然，交易收購方可以通過交易文本的設(shè)計(jì)、合同條款的安排等進(jìn)行規(guī)避或強(qiáng)化權(quán)利保護(hù)，但這必將增加交易各個(gè)方面的成本。